杨某的行为是否构成挪用公款罪

    一、案情简介：

    1995年2月，被告人杨某担任北京铁路某公司（全民所有制企业）财务部经理职务期间，未经领导同意，以联营名义，擅自决定将10万元公款以公司名义借给一私营独资研究所进行经营活动。后联营未果，经铁路公司追索，研究所于1998年分两次还款共计5万元。2000年3月，该铁路公司以追讨欠款及利息为由将该研究所诉至法院，双方最终达成研究所于2000年6月30日前返还余款5万元的协议，并由法院民事调解书确认生效。后案发。

    二、主要分歧：

    杨某的行为是否构成挪用公款罪？

    一种观点认为：杨某的出借行为虽然没有经过领导同意，属于“擅自”行为，但因该公司后以民事诉讼的方式向该研究所追讨欠款，说明公司已经认可了杨某的出借行为，是对杨 “擅自”行为的追认。这种追认，将杨的行为性质由个人行为改变成了公司行为。并且，该研究所亦同意向铁路公司还款而不是向杨某本人还款，说明双方均“默认”了彼此以单位名义的借款，否则，研究所无义务返还铁路公司的欠款及利息。因此，杨某是代表公司为之借款，并没有将公款挪作个人使用，其行为不构成挪用公款罪。

    另一种观点认为：无论该铁路公司是否以民事诉讼的方式追讨欠款，均不能否认杨某挪用公款的行为具备犯罪的性质。杨某出借款时是一种“擅自”行为，其作为具有特殊身份的人员，利用自己职务上的便利，将公款挪至私营独资企业用于经营活动，符合1998年最高人民法院《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，属于挪用公款归个人使用，构成挪用公款罪。

    三、评析：

    （一）相关法律、解释及背景：

    我国《刑法》第三百八十四条第一款对挪用公款罪有明确的定义：“国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。”

    但是，由于实践中对何为“挪用公款归个人使用”的理解各有不同，1998年最高人民法院在《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》中明确了“挪用公款归个人使用”的三种不同情况，即被挪用公款的三种去向：1、归挪用者本人使用；2、给他人使用；3、给私有公司、私有企业使用。