陈xx交通肇事罪刑事上诉状

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陈xx交通肇事罪刑事上诉状 (2011-07-25 21:20:00)

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刑 事 上 诉 状

上诉人：陈xx，男，汉族，1982年11月30日出生于河南省内乡县，初中文化程度，农民，家住河南省内乡县赤眉镇陈湾村前和25号。2011年3月31日因涉嫌交通肇事罪被咸阳市公安局渭城分局刑事拘留，2011年4月28日被依法逮捕，现羁押于咸阳市渭城区看守所。

上诉人交通肇事罪一案，经咸阳市渭城区人民法院2011年7月21日2011渭刑初字第000273号刑事判决书判决，现因不服该判决书故依法提出上诉。 
上诉请求；

原审量刑过重，请求第二审人民法院依法撤销原裁判，依法改判。

事实与理由：

一、一审认定事实有误，上诉人关键的自首情节没有落实。

犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，主动、直接投案构成自首的，可以减少基准刑的30%-40%；一审中对上诉人的自首情节没有认定是错误的。恳请二审人民法院予以认定。

二、原审对上诉人的量刑处罚过重。同时上诉人具备缓刑条件。

根据《刑法》第一百三十三条违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役。根据《陕西省高级人民法院＜人民法院量刑指导意见（试行）＞实施细则（试行）》规定

构成交通肇事罪的，应根据致人重伤、死亡的人数或者财产损失的数额等危害后果以及逃逸等情节在相应的法定刑幅度内确定量刑起点和基准刑。

1、具有下列情形之一的，可以在六个月以上二年以下有期徒刑幅度内确定量刑起点：

（1）死亡一人或者重伤三人，负事故全部或者主要致人的。

动机、时间、方式、罪行轻重以及悔罪表现等情况确定从宽的幅度。

（1）犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，主动、直接投案构成自首的，可以减少基准刑的30%-40%；有以上自首情节并且犯罪较轻的，可以减少基准刑的40%以上或者依法免除处罚；对于当庭自愿认罪的，根据犯罪的性质、罪行的轻重以及悔罪表现等情况确定从宽的幅度，可以减少基准刑的10%以下，依法认定自首、坦白的除外，对于被告人积极赔偿被害人经济损失的，综合考虑犯罪性质、赔偿数额等情况确定从宽的幅度。

（1）积极赔偿全部经济损失，基准刑在三年以下的，可以减少基准刑的10%-30%；基准刑在三年以上十年以下的，可以减少基准刑的20%以下，基准刑在十年以上的，可以减少基准刑的10%以下；

（2）积极赔偿部分经济损失的，可以按比例减少基准刑；

（3）被告人经济能力有限，但能多方筹款、借款积极赔偿被害人经济损失的，可以相应幅度内靠近上限从轻；

（1)被害人有明显过错或者对矛盾激化负有直接责任的，可以减少基准刑的15%-30%；

（2）被害人有一般过错或者对矛盾激化负有一定责任的，可以减少基准刑的15%以下。本案中按最高刑期2年计算，结合具体案情上诉人的宣告刑期应为24个月—{（自首24×40%）+（退赔24×0）+（受害人有过错24×15%）}=3.6个月。原审量刑确实过重。