诈骗罪争取缓刑之律师代理实录

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诈骗罪争取缓刑之律师代理实录 (2012-02-19 22:08:24)

标签： 杂谈

 接受诈骗案犯罪嫌疑人马某亲属的委托，担任马某的辩护人。在开庭前会见了马某四次。在庭审中，就马某在案件中所起的作用、犯罪金额、认罪态度、愿意退赔赃款等罪行应当从轻、减轻的角度提出了自己的辩护意见，并建议法院在判处有期徒刑时宣告缓刑。
法院经多方调查，于2009年12月18日作出了第某号刑事判决书，最后判决马某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币5000元，该案取得的满意的的效果。
                             辩护词

尊敬的审判长、陪审员：
    本所依法接受向某的委托，指派我担任诈骗案被告马某的辩护人，参加今天的庭审，依法履行辩护职责。
    开庭前，我多次会见了被告，并认真阅读了起诉意见书、起诉书、案卷等相关法律文书，对本案有了全面、清楚的认识。对公诉机关指控被告人马某犯诈骗罪的罪名和基本事实，本辩护人不持异议，但马某应认定为从犯，且对马某的涉案金额和定罪量刑，有以下几点意见，请合议庭给予采信。 
一、被告马某的行为应认为共同犯罪的从犯
马某在本诈骗案中仅仅是接电话，诈骗的其他工作如提供场所、广告、银行卡、取钱等关键性工作全部由主犯李某在实施，马某在诈骗中所起仅是辅助、次要作用。因此，被告马某的行为应认定为从犯，根据我国刑法规定，从犯应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
二、《起诉书》中认定马某为涉案金额人民币360345元有误，马某的实际涉案金额应认定为15600元。
本案的涉案金额从2008年3月份开始计算，马某的犯罪金额应从2008年3月份开始计算，因在之前马某并未实际参与该诈骗行为，从三被告的笔录里可以相互印证：（1）李某在2008年11月13日的预审笔录里第一页最末一行说道马某是2008年3月初来的，她是做“罗某”和“李某”两个广告，马某其该两个广告收入的20%提成，该说法与马某的供述相一致。（2）李某在2008年12月29日的预审笔录第二页（即总第22页）第十三行明确是今年三月份才开始的，以刊登的六个广告的电话的开通时间可以确定时间。
公安机关在《李某等团伙诈骗案涉案金额认定意见》中最后一页马某的涉案金额认定“查证该人以“罗某”“李某”的人头，分别诈骗杨某某17700元（存疑金额4000元）、刘某某11300元（存疑金额4800元）、刘某某10600元、何某某1000元、朱某某5000元，共计45600元，剔除存疑的8800元，涉案金额宜认定为36800元）”，对于上述金额的认定，应剔除以下金额后应为15600元，而不应是36800元，理由如下：
1、应将杨某某17700元全部剔除
根据《李某等团伙诈骗案涉案金额认定意见》涉案金额及疑点“第（一）条第2）杨某某（宁夏）：四次汇款累计17700元，08.7.4－18叶某，存疑：其中4000元汇款凭证；叶某不是广告人头”既认定叶某不是广告人头，则应将该17700元全部剔除。
    2、应将刘某某11300元全部剔除
    根据《李某等团伙诈骗案涉案金额认定意见》涉案金额及疑点“第（七）条第3）刘某某（山东）：四次汇款累计11300元，08.6.6左右，陈某 存疑：只有3500元汇款凭证，另有7800元无凭证”因认定时扣除的金额是4800元，而不是7800元，金额有误，且“陈某”不是广告人头，则应将该11300元全部剔除
3、应将何某某1000元全部剔除
根据《李某等团伙诈骗案涉案金额认定意见》涉案金额及疑点“第（十五）条第5何某某（湖北）：1000元08.5.21   陈某 ” 陈某不是广告人头，应将该1000元全部剔除。
三、被告过去一直表现良好，系初犯，从未受到过任何刑事及行政处分。
四、被告到案后认罪态度好，如实供述了自己的犯罪行为及犯罪经过，具有明显的悔罪表现。
1、从本案被告犯罪的客观原因分析，马某从小家境十分贫寒，文化程度不高，系残疾人，左眼全部失明，离异多年且独自养育一个小孩，母亲患重病，她曾多次在外找工作都未能成功。在其生活非常困难的情况下，看到亲戚李某在家利用电话就可以轻松挣钱，本想多挣点钱补帖家用，但其淡薄的法律意识和侥幸心理让他参与了该诈骗行为，被告现在对自己的行为非常后悔，曾多次表示愿意痛改前非，重新做一个对社会对家庭有益的人。
2、在其经济能力非常困难的情况下，被告人马某多次承诺愿意多方筹钱尽最大的努力退赔赃款，弥补给受害人造成的损失。
3、本案性质并非暴力性犯罪，是被告利用受害人贪财财色的心理实施诈骗，其犯罪的主观恶意较小，对社会的危害性不大。
  基于上述事实和理由，本辩护人认为，被告人马某虽已涉嫌诈骗罪。本案被告应认定为从犯，其主观恶性和社会危害性相对较小，事后也明确表示愿意向受害人退赃。辩护人认为被告的行为虽情有可原，但法理难容，他的犯罪行为令他今生都会后悔莫及，被告表示愿意痛改前非，希望能给他改过自新的机会，恳请合议庭对被告人马某给予从轻或减轻处罚，在判处其有期徒刑时宣告缓刑！