洛阳贪污罪辩护律师贪污罪疑难问题解析

张明楷《刑法学》：贪污罪笔记。

从立法论上而言，贪污罪的主要法益应是财产，其次才是职务行为的廉洁性。

只有当行为人与他人共同占有公共财物时，行为人利用职务上的便利窃取该财物的，才属于本罪中的“窃取”。

国家工作人员谎报出差费或者多报出差废骗取公款的，本书认为，这种行为并没有利用职务上的便利，以诈骗罪论处更为合适。

利用职务上的便利，是指将基于职务占有的公共财物据为己有或者是第三者所有。

受委托管理经营国有财产的人员成立本罪，必须是非法占有了国有财物。

不要求单位对公共财物的占有具备合法性。

对于贪污公共财物数额较小，“情节显著轻微”的，不应以本罪论处。贪污数额不满5000元且情节较轻的，也构成贪污罪，只是免除刑罚处罚、给予非刑罚处罚而已。

即使行为人利用了职务上的便利，但非法占有的财产并非其主管、管理、经营、经手的财物，也不成立本罪。

公司企业或者其他单位的人员与国家工作人员相勾结，共同将本单位财物非法占为己有时，只要利用了国家工作人员的职务之便，所占有的财物为公共财物，就符合共同贪污的特征，应以贪污罪的共犯论处。

在共同贪污中，个人贪污数额是指个人应当承担责任的数额。

对个人贪污数额不满5000元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，应视为情节较轻，只能免除刑罚处罚，即只给予非刑罚处罚。