如何认定不同形式承包经营中的贪污罪？

　　一、案情

　　案例1：

　　被告人吴某，男，47岁，某县建筑公司驻某工区主任。

　　某县建筑公司于1997年10月19日与公司下属四个工区，五个厂处签处了以公司投入机械设备率定产值，以总产值定上交公司利费的企业内部集体承包合同。公司机械设备及公司700余名工人，按合同已分配到各工区、厂处。当时被告人吴某因被怀疑有经济问题被工作组审查，因而没有参加承包合同之事。公司内部集体承包改革后，公司经理安排办公室王主任征求吴某意见。吴表示自己组建一个施工队，一切不用公司管，一年向公司交1万元。公司同意让吴搞个人承包试点，公司再成立一个城内市政工程队，由吴自己组班子，自己承揽工程业务，财务管理支配、人事配置公司一概不管，经营上由施工队自负盈亏，自己拉队伍。工程队定总产值10万元，以总产值定上交公司利润1.83万元。吴表示同意。1998年3月中旬王主任代表公司与吴使用企业承包合同纸签定了与其他工区、厂处格式、条款相同的承包合同，并且以1997年10月19日为合同签定日期。合同签定后，因某县城并没活干。被告人吴便通过关系到东营市承揽了某公司给东营施工的原造价130多万元的一个大车间。吴招揽了近百名民工，带着儿子、女儿齐上阵，其弟将自己的拖拉机也开到东营工地。1987年上半年工程结算时，吴的施工队完成产值、利润在全公司居第一，公司领导也多次在中层干部会议上表扬吴个人承包的成绩。公司单方面决定吴工程队原定上交公司利费由1.83万元，增至7.52万元。公司党委书记兼经理尹与被告人吴谈了公司的变更意见，并言明公司与吴对超额利润按2比8分成，吴表示同意。这样，公司以口头合同代替了年初签订的书面合同。1987年底，被告人吴某的工程队实际完成产值137.6万元。上交公司利费7.53万元。东营工地完工后，实际纯获利润38.05万元。因会计不知道公司变更合同之事，因而获取利润并没有按照约定分成给被告人，而是将这些利润分几次转入该工地施工建设费用中。由于公司承诺的利润分成没有到手，吴某因儿子患病急需医疗费用，便在2000年9月至11月期间指示会计人员，采取虚列临时工工资、重复报账等手段，提取110，000元存人个人存折上。

　　案例2：

　　被告人朱某，男，41岁，某县国有水泥厂承包负责人。

　　朱某原来是一家国有企业下岗工人，1999年1月个人承包某县水泥厂（小型国有企业）。在发包时，该企业经过评估，有固定资产15万元。没有流动资金，承包人需要自己注入流动资金。承包合同约定，朱某承包3年，每年上交基数分别是10万元、15万元和18万元。完成上交后，超过基数部分归承包人个人所有。合同同时还规定朱某享有用工、决定工人工资福利等权力。朱某承包经营的第一年，完成了上交基数后，盈利4万余元。第二年的年中，朱某发现经营形势明显好于前一年，不仅完成上交的基数没有问题，而且如果兑现合同自己可能会得到可观的利润，担心发包方会不兑现合同，便在2000年9月至11月期间指示会计人员，采取虚列临时工工资、增大损耗和伪造奖金发放单据等等手段，提取9万2千余元存人个人存折上。2001年1月，经双方结算，朱某除完成上交15万元外，仍有盈利7万余元。2001年5月，经人举报，朱某伪造单据冒领9万2千元的事实被查处。县检察院认为，朱某利用承包国有企业的便利条件，在承包到期之前利用职务骗取单位财物9万余元，其行为构成贪污罪。