余**职务侵占罪辩护词

                    辩 护 词

审判长、审判员：

     受余**家属委托，上海市诚至信律师事务所指派，我担任本案被告人余**的辩护人。经过阅卷、会见被告人以及参加刚才的法庭调查，辩护人提出以下几点意见供法庭在审判时参考：

      一、辩护人认为余**参与的前两次运送行为不应认定为犯罪。理由在于：

1、从主体上看，职务侵占罪要求犯罪的主体是特殊主体，要求是公司、企业或者其他单位的人员。从余**的身份来讲，其本人从事货运工作，非本案受害人上海**机电有限公司员工。

   2、根据《最高人民法院关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》第二条，行为人与公司、企业或者其他单位人员的职务便利，共同将该单位财物非法占为己有，数额较大的，以职务侵占罪共犯论处。从本案的情况来看，余**不符合上述规定。

综上，辩护人认为，第一第二不应认定为犯罪。

二、被告人余**以前并未受过任何处分，长期以来一直以自己的辛勤，赚取生活所得，孝敬父母，为人忠厚老实。系初犯、偶犯。究其犯罪的根源，是由于法律意识淡薄、怀有侥幸心理、自我约束、控制能力差等多种因素造成。与惯犯相比，主观恶性相对较轻。

三、余**系从犯，根据法律规定应减轻处罚。

     四、被告人自归案以来，积极配合司法机关查清案情，认罪态度较好，有悔罪的表现，说明被告人以认识到犯罪行为的危害性。从庭审情况看，被告人能自愿认罪，根据高法高检《关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”若干意见》的第九条规定，人民法院对于自愿认罪的案件酌情从轻处罚。

    辩护人恳请法庭本着惩罚与教育相结合的原则，从轻处罚，给余**一个改过自新从重新做人的机会。

                       上海市诚至信律师事务所  姚柏明律师2009年10月