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刑 事 上 诉 状

上诉人：黄某，女，1983年6月13日出生，住邵阳市某地。

上诉人因不服邵X县人民法院2012月5月7日作出的（2011）邵东刑初字第334号判决书，现依法提起上诉。

上 诉 请 求

撤销原判决，并依法改判

事 实 与 理 由

一，一审法院认定上诉人犯贪污罪，属定性错误。

上诉人系邵X县国土资源局黄陂桥乡国土所出纳，担任娄邵铁路征地拆迁的记数工作，曾某系邵东县国土资源局测绘队测绘员，负责娄邵铁路沿线核定征地地类和核算征地面积及统计，按照刑法第382条之规定，国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或以其他手段占有公共财物的，以贪污论。根据最高人民检察院《关于人民检察院直接受理立案侦查案件立案标准的规定》，在贪污罪中，“利用职务上的便利”是指利用职务上主管、管理、经手公共财物的权力及方便条件。受国家机关、国有公司、企业事业单位人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或以其他手段占有国有财产的以贪污罪追究其刑事责任。按照上述《规定》，必须是利用职务上的便利，对自己经手、主管、管理的财物采取侵吞、窃取、骗取的行为，才构成贪污罪，但本案中上诉人及曾琳琅的职务上没有主管、管理、经手公共财物的权力及方便条件，上诉人与曾某对本案所涉及的征地拆迁款347451．3元并没有实际管理、主管和经手的事实，也未对征地拆迁款347451．3元实际掌控，所以谈不上以职务上的便利条件来骗取国有财产，而贪污罪必须是利用职务上便利条件且侵犯的是公务员的廉洁性，否则不构成贪污罪。因此一审法院以贪污罪判处，定性错误。

二，一审法院对上诉人量刑过重。

1、纵观整个案件，本案的起意是曾琳琅，且上诉人打了电话给村里的金某是曾某的授意，如何策划虚增征地面积的是曾某与金某，上诉人并未参与整个案件，系从犯，且没有直接参与分配，上诉人分的赃款也只有3万元，远少于同案的其他从犯，其作用也远小于其他同案从犯，而一审法院判处其他同案从犯处以缓刑，对上诉人判处有期徒刑四年，量刑过重。

2、一审法院认定上诉人自动投案，未认定为自首，但根据一审法院认定的事实，与上诉人在侦察机关的供述一致，说明上诉人自动投案后如实交代了自己的犯罪事实，根据刑法67条之规定，应认定上诉人系自首，可以从轻或者减轻处罚，且上诉人认罪态度好，有悔罪表现，系初犯，并积极退赃，因此一审法院判处上诉人四年有期徒刑，量刑过重。

综上所述，一审法院定性错误，且对上诉人量刑过重，请二审法院依法改判。

此致

邵阳市中级人民法院

上诉人：黄某

2012年5月15日