关于赵XX涉嫌故意伤害案的法律意见书

关于赵XX涉嫌故意伤害案的法律意见书

致：沈阳市XX区检察院

受犯罪嫌疑人赵XX近亲属的委托和辽宁正直律师事务所的指派，本律师依法为涉嫌故意伤害罪的赵XX提供法律帮助。

在2011年12月1日下午，在沈河区看守所我们会见了犯罪嫌疑人赵XX。赵XX本人陈述：本案是2011年7月下旬的一天晚上赵与王X在热闹路相遇，王X不致因为啥就骂赵，赵没有理睬，就走了，过了大约1个多小时的时间，王X给找打电话，称：“我不应当骂你，我给你赔礼道歉，我在顺通吃饭呢，你也过来，我们谈谈。”，赵表示同意，于是一个人来到顺通的饭店，看到王X和另外四人在喝酒，王X让赵坐下一起吃饭，赵和王X没说几句话，王X又开始找茬骂赵，然后对赵动手，将赵打倒在地，这时上来两个人（老梆子、大伟）将王X来开，赵站起来后，被害人李X（该饭店老板）拿着凳子上来又开始打赵，再一次的将赵打倒，其他还有人用塑料凳子砸向赵，打得赵遍体鳞伤，没有还手之力，赵在情急之中，将准备第二天旅游购买的刀，掏了出来，趴在地上胡乱的划了几下，赵就昏迷了过去，直到警察来了以后，赵才缓慢苏醒，当时警察问赵是否报案，赵一想都认识，就不报了。之后，风雨坛派出所警察张XX给赵打电话，赵立即到派出所将事情如实说清。

赵静涛在2011年11月30日看到，被害人李杨的伤害鉴定报告，鉴定报告认定轻伤的依据为失血性休克。之前赵及其亲属了解到被害人的血液比较特殊（熊猫血），当时到医院治疗时没有该型号血液，导致无法治疗。直到第三天找到与李X型号相符的血液才治疗，在做手术时实际输血为400毫升。而且做伤害鉴定时，依据的门诊病历不是原始病历，该病例是李X找医生后补的（按照相关规定：门诊病历是不能后补的）。

我们经过与赵XX及亲属核实，赵2011年9月2日发生交通事故，导致左腿开放性股骨骨折，并植入长达30多厘米的钢板，现在一直疼痛，不能吃劲，整个腿不能弯曲，不能大便，至从赵被羁押以后，每天不敢吃饭，因为自己无法大便。而且赵2011年10月22日出院时遗嘱让赵务必在一个月内必须进行复查，否则后果自负。

作为皮赵XX的律师，为维护赵XX的合法权益，针对本案，我们特提出以下法律意见，望贵院能认真考虑。

一、赵静涛的行为依法不构成故意伤害罪，应撤销此案，立即释放。

基于案件发生是王军和李杨首先用板凳行凶，在致赵XX受伤仍不停止其行凶行为的情况下，赵予以自卫而致伤李X这一事实。根据《中华人民共和国刑法》第二十条第一款第三款“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。” 之规定，当面对王X、李X等多人的严重危及人身安全的行凶、杀人行为的时候，法律赋予了赵无限的防卫权，因此而造成的李X的任何伤亡行为，赵均不须负刑事责任，因此，本案赵的行为依法不构成故意伤害罪，贵院应建议公安机关撤销此案，立即作出不予批捕的决定。

二、李X的轻伤害鉴定结论是不客观的。

1、被害人李X的鉴定门诊病历不是原始病历，而是为做伤害鉴定后补的，依据《门诊病历书写规范》的相关规定门诊病历必须当场或及时填写，不应当后补。之所以不能后补，是因为病人就诊时需要记载的内容比较多，医生原则上是不可能在过一段时间后，还能清晰的记得病人的当时如愿病情及患者主述的。因此，后补的病历一定是不能真实、客观的反映当时的病情的。而本案鉴定唯一的依据正是这本不真实、不客观的病历。因此，鉴定机关作出李X的伤害为轻伤害的鉴定是不合法的。

2、被害人李X的特殊血型（熊猫血型），是导致其不能得到及时治疗的客观原因，因此，其输血400毫升是因为其特殊血液的原因导致，而不是赵XX的行为导致。至于病例中称失血性休克，是与事实不符的，如果当时就达到失血性休克的程度，如果拖到3天后再进行治疗，就已经死亡。可是并没有出现李X死亡的情况，这足以认定被害人李X当时并不可能存在失血性休克的情况。其输血多少与手术技能、时间长短等许多客观情况有关，并不能反映真实的伤害程度。

总之，伤害鉴定部门作出轻伤害的结论，是不客观的、不负责任的行为。

三、退一步讲，即使赵XX构成犯罪，根据案情及其个人表现情