王松铭职务侵占罪申诉书

王松铭职务侵占罪申诉书 (2012-03-11 15:55:31)

标签： 杂谈 职务侵占 刑事申诉 分类： 刑事申诉

博主按：我从不指望司法能够杜绝冤判，司法应有其更强有力的纠错功能，以给被冤判的人纠错的机会。因为，哪怕只有一个人沉冤不得雪，这个国家都将愧对奉她为祖国的人民。 

  刑 事 申 诉 书

申诉人王松铭

申诉人因职务侵占罪一案，对福建省石狮市人民法院（

申诉请求

请求贵院依法撤销福建省泉州市中级人民法院（ 改判申诉人无罪。

事实理由

第一部分  是否存在劳动关系，事实不清，证据存疑

原审认定申诉人与石狮市杆头益康食品厂（以下简称益康厂）之间存在劳动关系的证据有：《从业人员聘用合同书》，益康厂负责人施正康陈述，益康厂出纳李奕群（系施正康妻子）、施正伟（系施正康弟弟）证言；徐贵娥、郑玉媚、刘向明、陈金财的证言；职工登记表、名片。申诉人认为，以上证据存在诸多疑点，不能形成完整的证据链，不能证实双方之间存在劳动关系。

一、《从业人员聘用合同书》的真实性、合法性存疑，内容上也不能体现双方存在劳动关系

1、该合同书不具备真实性、合法性。

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结合以上三个方面，应完全有理由认定该聘用合同书传真件不具备真实性、合法性。是否涉嫌伪造暂且不论，至少也不能称之为确凿。然而，原审法院对此均熟视无睹，违法认定该聘用合同书具备证据效力。

2、聘用合同书不能体现双方之间具有劳动关系。

该合同书内容不具备劳动合同的特征。 认定劳动关系，采控制标准是国内通说。具体体现就是用人单位向劳动者支付劳动报酬、提供劳动条件和劳动保障、劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分、劳动者必须服从用人单位的管理、用人单位有权监督劳动者的劳动。对劳动者提供的劳动，用人单位有权享有劳动成果，也应承担由此带来的损失（劳动者重大过失造成损失的，有追偿权）。根据1995年的劳动法规定，用人单位必须按月向劳动者支付工资，支付的工资且不得低于最低工资标准。因此，用人单位与劳动者之间签订的劳动合同，内容上至少体现以上几个方面；或者虽不完全具备，但实质上应有体现。

从书面劳动合同必备要件角度考察，该份聘用合同书在内容上首先是极不完备，其次就是有约定的内容也不符合劳动法规定及劳动关系的本质特征：益康厂没有向申诉人提供劳动条件、劳动保障、没有按月支付不低于最低标准的工资、申诉人具体的经营行为不受益康厂约束、申诉人自负盈亏等。如该合同书第二条约定：“……否则，造成的经济损失应由本人自负，并承担连带的赔偿责任”、第三条约定，“受聘人员报酬：……其工资报酬按厂方出厂价作为基本价（不得低于出厂价）业务人员在此价位按市场行情灵活作价，高于出厂价部分归由业务人员所有，而联系业务所需的差旅费由业务人员自行负担”。

二、从原审查明的事实来看，双方之间也不存在劳动关系

根据原审查明的事实，申诉人对外经营活动不受益康厂管理和约束（给付货款除外，但这一约束是任何买卖关系都必备的），申诉人未曾从益康厂领取过工资，申诉人从未享受过益康厂的劳动保障待遇（包括社会保险等），益康厂更没有承担申诉人对外经营所必备的条件，如办公场所、办公设备、交通等。以上都是原审中不争的事实，从这些事实来看，双方之间无论如何也构不成劳动关系，只能是平等主体之间的买卖合同关系。

并且，基于申诉人妻子是施正康堂妹，申诉人当初方才与施正康合作，帮其推销产品。也正是基于这种亲属关系，发生纠纷后才约请双方的长辈到场调停。因此，申诉人与施正康之间，又完全可归属于家事纠纷内解决，根本与劳动关系无关。

三、本案其他言词证据、职工登记表、名片等不能证明双方之间存在劳动关系