引诱、容留、介绍他人卖淫罪定罪量刑的理性思考_刑法论文

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引诱、容留、介绍他人卖淫罪定罪量刑的理性思考_刑法论文

　　2、从法定刑比较看。与引诱、容留、介绍他人卖淫罪侵害客体相同的寻衅滋事罪法定最高刑为5年，而该罪最高刑为15年，按照《刑法》第359条和《解答》的规定，引诱、容留、介绍他人卖淫1次所判的刑罚相当于寻衅滋事罪中在公共场所无故殴打3人或致1人轻伤所判的刑罚，而前者的社会危害性明显小于后者。我们再将该罪的法定刑与其他几个罪法定刑列表作一比较：

刑罚
罪名5年以下有期徒刑5年以上有期徒刑

引诱、容留、介绍他人
卖淫罪引诱、容留、介绍他人卖淫2人或2次以下引诱、容留、介绍他人卖淫3人或3次以上

盗窃罪盗窃1000元以上25000元以下的公私财物一般盗窃25000元以上的公私财物

贪污罪侵吞10000元以上50000元以下公款侵吞50000元以上公款

巨额财产来源不明罪30万元以上直至千万元财产来源不明

抢劫罪抢劫1起（一般情节）

　　从上表的对比中，可以看出引诱、容留、介绍他人卖淫罪刑罚明显偏重。根据学者从罪刑均衡角度研究，引诱、容留、介绍他人卖淫罪罪刑等级均衡偏重⑸，也印证了笔者的观点。

　　3、从司法现状看。近年来，引诱、容留、介绍他人卖淫犯罪已从城市向城镇再向乡村蔓延。据笔者调查，除了少数以浴城、发廊、旅店等为场所引诱、容留、介绍他人卖淫牟取暴利外，从事引诱、容留、介绍他人卖淫的城镇下岗工人和农民占半数以上，他们或为生活所迫，或出于对法律的无知，他们引诱、容留、介绍他人卖淫1次，获取非法所得多则几十元少则几元，他们的犯罪手段、犯罪动机、犯罪情节一般比较简单，对社会的危害程度明显小于故意杀人、抢劫、强奸、重大盗窃等严重刑事犯罪和贪污、受贿等严重经济犯罪。而且该罪的产生原因十分复杂，正如刘家琛同志所言： “在经济快速增长，社会急剧转型，利益大幅调整，观念文化多元，伦理道德的价值取向也急剧发生变化的情况下，犯罪的增长具有必然性，从某中意思上讲是不可避免的现象”⑹。卖淫、嫖娼现象的泛滥，引诱、容留、介绍他人卖淫犯罪的频发，不仅反映人们对法律的认知程度，更多的体现了人们的道德价值取向，已成为一个十分严峻的社会问题。实践证明，要解决这一社会问题，光靠严打重罚难已取得成效，必须实行综合治理。近年来，不再将该罪作为“严打”的范围是理性的抉择，人为的将该罪作为重罪加以重罚，脱离了我国的现状，也与轻刑化的国际刑罚主流背道而驰。

　　四、对引诱、容留、介绍他人卖淫罪修改的几点设想

　　面对我国引诱、容留、介绍他人卖淫罪的现状，为了更有效的打击和预防引诱、容留、介绍他人卖淫犯罪，遏制卖淫、嫖娼丑恶现象的泛滥。笔者认为，应摒弃重刑主义思想，顺应轻刑化的国际刑罚主流，在对引诱、容留、介绍他人卖淫犯罪理性化认识的基础上，尽快对《刑法》第359条第1款予以修改，使之更具有科学性、合理性和可操作性，以完善立法的不足。为此，笔者提出以下几点粗浅的修改设想。

　　1、明确引诱、容留、介绍他人卖淫罪的法定构成要件，划清刑事处罚和治安处罚的界限，避免《刑法》和《治安处罚法》对引诱、容留、介绍他人卖淫行为处罚的冲突。笔者认为，可以将《解答》中引诱、容留、介绍他人卖淫多人或多次的情形作为构成该罪的一般情节，将容留、介绍他人卖淫2人或2次以下的行为作为治安处罚的对象，这也符合《刑法》第13条关于“情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪”的规定，避免因打击过宽，增加社会的对立面，从而节约刑罚资源，也有利于社会的和谐稳定。

　　2、降低引诱、容留、介绍他人卖淫罪基本犯法定刑和“情节严重”的最高刑，分档量刑。将引诱、容留、介绍他人卖淫罪基本犯法定刑由5年以下有期徒刑改为3年以下有期徒刑，详细说明或列举升格条件“情节严重”的具体情形，将引诱、容留、介绍他人卖淫10人或10次作为升格条件的“情节严重”的基本情形，并将最高刑降为10年。主要考虑四点因素：一是该罪涉及面广，社会的直接危害程度相对较小，制定相对较轻的刑罚，符合罪刑相适应的基本原则；二是基本犯法定刑降为3年以下有期徒刑、拘役或者管制，从而与《治安处罚法》的规定相衔接，避免处罚脱节；三是从过去的司法实践来看，因卖淫女流动性大，侦查介绍、容留卖淫行为取证比较困难，一般案件能查处几十起或近百起已算大案，因引诱、容留、介绍他人卖淫被判处10年以上有期徒刑的案件极少。同时如果行为人有恶劣情节，则可能触及组织、强迫他人卖淫等其他犯罪，将受到相应的刑罚制裁；四是可避免因法定刑幅度过大等导致同罪不同罚、量刑失衡等现象的发生。

　　3、确定罚金附加刑的上下限度，基本犯可确定为5000元以上1万元以下罚金，升格刑可确定为1万元以上5万元以下罚金，并在一般情节的基本犯条款中规定单处罚金。此点修改出于以下考虑：一是明确罚金上下限额，可避免造成罪、责、刑不相适应的弊端；二是对构成犯罪的但情节较轻的，适用单处罚金，可以与《治安处罚法》相衔接，符合行刑化的社会要求；三是加大罚金刑的适用，可在主刑轻刑化的同时，确保对那些以浴城、发廊等为场所专门从事引诱、容留、介绍他人卖淫的犯罪分子的打击力度，使之丧失继续进行犯罪活动的物质条件。

　　注释：

　　⑴张明楷著《刑法分则的解释原理》，中国人民大学出版社，第241页。

　　⑵参见张屹：《罪行相适应原则司法实现研究》，《审判研究》2004年第一辑，第153页。

　　⑶同前引1，第244页。

　　⑷周道鸾等主编的《刑法的修改与适用》，人民法院出版社，1999年版，第60页。

　　⑸白建军著《罪刑均衡实质研究》，法律出版社，第293页。

　　⑹参见刘家琛《刑罚适用及其价值取向》，《审判研究》2005年第5辑，法律出版社，第 6 页

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