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不知是假毒品而当作毒品贩卖也构成贩卖毒品罪

【案情】

　　2010年1月24日18时许，汤某得知吸毒人员李某需购买冰毒后，即向他人购得所谓冰毒白色晶体物一小包，再将所购得的白色晶体物作为冰毒转卖给李某，得款人民币100元。同月26日15时，汤某再次以同样方式将一包白色晶体物作为冰毒转卖给李某，得款人民币200元，在交易过程中，汤某被民警当场抓获，并缴获上述白色晶体物一小包。经鉴定，该白色晶体物不含常见毒品成分。

　　法院经审理认为，汤某无视国家法律，将不知道是假毒品的晶体物当作毒品贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。汤某意欲贩卖毒品，但因意志以外的原因将假毒品贩卖，是犯罪未遂，依法可比照既遂犯从轻处罚，遂以贩卖毒品罪(未遂)判处汤某有期徒刑8个月，并处罚金人民币1000元。

　　【法官说法】

　　《最高人民法院关于执行的若干问题的解释》第十七条规定：“明知是假毒品而冒充毒品贩卖的，以诈骗罪定罪处罚。不知道是假毒品而当作毒品贩卖的，应当以贩卖毒品罪(未遂)定罪处罚。”

　　由于认识上的错误，本案被告人汤某在不知道其所购得的白色晶体物并非毒品的情况下，将其当作冰毒贩卖给他人，根据上述司法解释和《刑法》的有关规定，其行为已符合贩卖毒品罪的犯罪构成要件，应以贩卖毒品罪(未遂)定罪量刑。