未利用职务便利非法占有公共财物不构成贪污罪

   山东天齐律师事务所  杨建国律师

    案情：2005年10月，某区工程指挥部（以下简称指挥部）组织各乡镇分管该项工程的领导和具体负责人外出旅游，王某（时任乡党委副书记）和刘某因工作忙没有参加。2006年1月，被告人王某找旅游公司虚开了11000元的发票，找到指挥部负责人，要求领取旅游资金。经指挥部负责人同意并签字，在应拨付该乡的补偿款中支付11000元，王某与刘某平分。王某因其他犯罪案发，此行为被检察机关以贪污罪起诉。

    判决：合议庭审查证据后认为，被告人王某系经区指挥部同意后领取该款，不应认定为贪污，但无证据证实此款系被告人应得的合法收入，不应归其个人所有，依法予以没收。

    评析：本案中，王某国家工作人员的身份符合贪污罪的主体条件，主观方面具有非法占有公共财物的故意，客观方面实施了以骗取的手段非法占有公共财物的行为，乍看符合贪污罪的犯罪构成。但是，王某取得该款项的客观方面却没利用职务上主管、管理、经手公共财物的权力及方便条件，该款项是指挥部同意并签字的负责人主管、管理、经手的公共财物。因此，王某的行为仍然不具备贪污罪的犯罪构成要件，法院判决王某该行为不构成贪污罪是正确的。

有关法律规定：

    1、《中华人民共和国刑法》

    第三百八十二条“国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪”。

    第九十三条第一款“本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。                                                                                      

     第九十一条“本法所称公共财产，是指下列财产：              

    （一）国有财产；                                         

    （二）劳动群众集体所有的财产；                           

     （三）用于扶贫和其他公益事业的社会捐助或者专项基金的财产。 在国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或者运输中的私人财产，以公共财产论”。                                                     

    2、 最高人民检察院《关于人民检察院直接受理立案侦查案件立案标准的规定（试行）》

    第一条第（一）项第一款“贪污罪是指国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为”。

    　　第二款“‘利用职务上的便利’是指利用职务上主管、管理、经手公共财物的权力及方便条件”。