生产、销售伪劣产品罪和非法经营罪的区别

生产、销售伪劣产品罪和非法经营罪是涉烟领域最频发的两种犯罪，并且经常发生竞合，但如果你认为两者可以任意替换，那就错了。它们在证据要求、立案标准、刑罚等方面有明显区别，掌握这些有利于在案件初查阶段就确立正确的方向，少走弯路。

1、证据要求不同。

案例：在对张某销售伪劣产品罪侦查中，A县公安机关对涉案卷烟抽样送检，省烟草专卖局的检测结论为假冒商标卷烟，在移送起诉时，被检察机关退回补充侦查，为什么？

检察机关退回是正确的，销售伪劣产品罪的犯罪对象必须是伪劣卷烟，如果犯罪嫌疑人经营的卷烟是真品卷烟或仅假冒商标不伪劣的卷烟，则不构成本罪。

在销售伪劣产品罪中，对烟草制品的鉴定结论起着至关重要的作用，如果没有检测报告，或者检测报告的结论不是伪劣产品，属于主要证据不足，案子将被退回；而非法经营罪中，犯罪嫌疑人经营的是真品卷烟还是伪劣卷烟，可能成为量刑的酌定情节，但不影响定罪。鉴定结论不是非法经营罪的必要证据，是否具有相关许可证件才是定罪的关键因素。另外，在非法经营罪中，违法所得数额，是否受到过行政处罚，都是定案的关键证据，而这些证据在销售伪劣产品罪中，就不是主要证据。

2、刑罚不同。

案例：A县公安局和烟草专卖局在一次道路联合检查中，查获赵某运输的卷烟货值19万元，无烟草专卖零售许可证，无准运证，经鉴定该批卷烟为假冒商标且伪劣卷烟，在以何种罪名移送起诉时，发生争议，你认为应该以何种罪起诉比较适宜。

赵某的行为实际上触犯了两个罪名，销售伪劣产品罪和非法经营罪，属于想象竞合犯，应本着“择一从重”的原则定罪量刑。本案货值

根据《刑法》规定，销售伪劣产品罪最高刑时无期徒刑，但起点刑是两年以下，非法经营罪最高刑是有期徒刑，但起点刑是5年以下，因此对于数额刚够立案标准的犯罪，特别是卷烟购入未销售的情况下，显然以非法经营罪起诉更合适，如果经营伪劣卷烟的数额特别大，有可能被判处无期徒刑的，则以销售伪劣产品罪起诉比较适宜。

3、立案标准不同。

案例：周某在A县经营一卷烟零售店，有烟草零售许可证。黄某在B县经营一批发店，无烟草零售许可证。2006年，周某运送香烟到B县给黄某销售，其中伪劣卷烟价值47000元、真品卷烟价值13000元。公安机关和专卖机关在黄某仓库查获该批卷烟，将周某、黄某抓获归案。

问：二人构成何种犯罪？

销售伪劣产品罪是以销售金额作为主要计算依据，根据《座谈会纪要》，如果卷烟未销售，货值达到

两种犯罪在立案标准和案值计算上主要有三点区别：

（1）计算范围不同。根据山东省四部门《关于办理违反烟草专卖管理刑事案件适用法律若干问题的意见》，实施非法经营烟草制品犯罪行为，假冒伪劣卷烟和从非法渠道获取的卷烟数额可以合并计算（从非法渠道获取的卷烟是指涉案的真品卷烟）。但销售伪劣产品罪只能计算伪劣卷烟数额，不能合并。

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(3) 违法历史对定罪的影响不同。曾因非法经营烟草制品行为受过二次以上行政处罚又非法经营的，非法经营数额在二万元以上的，依照非法经营罪定罪量刑。在销售伪劣产品罪中，受处罚次数不是定罪的法定情节。

4、犯罪既遂和未遂的标准不同。

案例：李某无烟草专卖零售许可证，因销售“假”烟被公安机关立案侦查，查明销售金额4万元，另查获尚未销售的伪劣卷烟货值13万元，李某是否构成销售伪劣产品罪，如果构成，属于犯罪既遂还是未遂。