职务侵占罪数额巨大 获判缓刑

　　基本案情：2006年9月下旬，被告人刘明(化名)利用担任武汉猫人服饰有限公司总仓成品库主管职务便利，采取将已提过货物的提货单再次提货的方式，侵占公司猫人牌手套2901套，卖得40240元，鉴定价值为261360元.2007年4月12日，被告人向武汉猫人服饰有限公司自首，并退还了全部赃物赃款。

　　法律分析：

　　1、根据《刑法》第二百七十一条的规定： "公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。"本案被告人利用了职务便利，占有了公司财物并销赃，构成了职务侵占罪。

　　2、所谓数额，按物品实际价值额来计算，而不以销脏所得计算。本案销脏所得4万余元，而侵占财物价值鉴定所得为26万余元，应当按照26万来计算来认定侵占数额，而不是4万。

　　3、数额较大与数额巨大的区别。根据最高人民法院《关于办理违反公司法受贿、侵占、挪用等刑事案件适用法律若干问题的解释》第2、6条作规定，侵占公司、企业财物五千元至二万元以上的，属于“数额较大”，侵占公司、企业财物十万元以上的，属于“数额巨大”。并且各高级人民法院可以根据本地实际情况，按照本解释规定的受贿、侵占、挪用的定罪数额幅度，确定本地区执行的具体数额标准，并报最高人民法院备案。对于数额较大与巨大，在职务侵占罪中本质上都是一样的，只是在量刑上有所不同，一个是五年以下有期，拘役。一个是五年以上有期徒刑。

　　本案被告人侵占数额高达26万余元，超过了10万元，达到了数额巨大的标准。依照刑法第七十一条的规定，应当判处五年以上有期徒刑。

　　刑法第七十二条规定：“对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。”那么本案被告人应当判处五年以上有期徒刑，最后如何只判处了缓刑呢?请看辩护技巧。

　　本案辩护技巧：

　　首先，我们确定了辩护的目标：争取缓刑。推导过程：1、要争取缓刑，就必须证明本案被告人符合适用缓刑条件――2、要让被告人符合缓刑适用条件，就必须证明被告能够判处五年以上有期徒刑――3、要使被告人不被判处五年以上有期徒刑，就必须证明被告人符合减轻处罚的情形――4、要证明被告人符合减轻处罚情形，就必须提出被告人具备自首情节，且该自首情节依法应当减轻处罚。实施步骤如下：

　　1、搜集证据，证明被告人具备自首情节，构成法定的从轻减轻处罚的情形。根据《刑法》第六十七条第一款的规定：“ 犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。”据此，向法院提出请求，请求法院依据被告人的犯罪情节，依法减轻处罚，也就是降低一个处罚幅度。做到这一点本身就十分不容易，需要当事人与辩护人紧密的配合，其中被告人自我表现良好十分重要。

　　2、即便降低一个处罚幅度，仍然有可能判处三年以上有期徒刑，在本案中，被告人主动自首，退赃，我们辩护中，紧紧抓住这点，向法院和检察院表明，我们的当事人主观恶性较轻，具备减轻处罚的客观条件。这一点比较困难，法院是否判三年以下，十分难以预测。

　　3、降低一个刑法处罚幅度后，法院是否会判处缓刑?这个也难以预料。根据刑法第七十二条第一款规定：“对于被判处3年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。”依据该条的规定，一旦判处3年以下有期徒刑，就具备了判处缓刑的条件，就可以要求法院判处缓刑。

　　虽然以上是一环扣一环的相互紧密联系，但是我们在组织证据和法律依据方面的工夫丝毫不能够马虎，证据与事实相对应，证据与法律依据相照应，最终在被告人良好表现和辩护律师的出色发挥下，法院采纳了辩护律师的意见，判处被告人有期徒刑3年，缓刑5年执行。