法人不是贪污罪的犯罪主体

起诉书指控犯罪事实

贪污罪犯罪事实

被告人罗某利用其担任A公司党委书记兼总经理、法定代表人的职务便利，单独或伙同Y多次侵吞国有资产，具体犯罪事实如下：

1、2005年9月，被告人罗某出资，以被告人Y为法定代表人注册成立了T公司。2006年的一天，Y从罗某处得知南京D公司对沈变又债权后，便同罗商定，由罗提供购买债权的资金，由Y去南京购买南京D公司对A的债权，再由罗让A公司清偿债权，同年7月，罗从马某处借款100万元人民币，存入Y用中文名字孙某开设的招行账户。同年10月，Y同关某一起去南京，以关的名义与南京D公司签订了债权转让协议，用上述银行账户中的50万元人民币购买了南京D公司对A的2,433,792、89元人民币的债权，同年11月，罗让公司清偿了其中的721,587、94元人民币的债权，余下的1,712,204、95元人民币的债权，罗先是为偿还马某100万元借款，在告知Y的情况下，于2007年1月以关的名义出具债权转让通知书和抹帐协议，将此部分债权转让给马的Z公司，并用A的一台500KV并联电抗器和对其他公司的2笔债权支付给马；又与Y于2007年8月采取虚假诉讼等手段使T公司获得了A互位于某村2号房产的购买权后，于2007年11月，罗代表A配合Y到S市中级人民法院用1，712，204、95元人民币的债权折抵了1,829,204、95元人民币（含利息117,000元）的购房款。

      2、被告人罗、Y为侵吞A公司上述房产附属土地的使用权，于2007年12月伪造A、A1、T公司三方签订的无偿出让土地使用权的土地出让协议，由罗加盖A和A1的公章后，由Y提交给法院，2008年5月，某区法院根据上述土地出让协议，裁定将A的土地、附属设施的使用权归T，2008年6月，Y持罗提供的土地变更登记表等资料，到S市规划和国土资源局某分局将15863、1平米国有土地使用权变更给T，经评估，该土地价值4,088,873元人民币。

                             从起诉书看出的指控漏洞

   我是Y的辩护人，从起诉书可以看出，购买债权、获得A公司的房产、土地使用权及附属设施的主体均为T公司，Y只不过是T的法定代表人，并没有将上述财产转移到自己的名下。同时，购买其他公司对A公司享有的债权的行为，并没有导致A的债务增加，不能因此说国有资产受到了流失。

    《中华人民共和国刑法》第三百八十二条 规定，国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。

　　受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。

　　与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。

   据此，贪污罪是指国家工作人员或者受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。司法实践中认定本罪，应注意以下问题：

　　本罪属于特殊主体犯罪，只能由两类人构成：一类是国家工作人员。这是贪污罪主体的主要部分。有关国家工作人员的具体范围按照刑法第93条之规定确定；另一类是受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员。根据有关司法解释，这类人是指受上述国有单位委托，以承包、租赁等方式管理、经营国有财产的非国家工作人员。

　　此外，刑法第382条第3款明确规定，与上述两类人员勾结，伙同贪污的，以贪污罪的共犯论处。

    可见，构成贪污罪的主体必须是自然人，法人不包括在内；贪污罪也不是单位犯罪。

                      辩护计划

   基于本罪中，Y个人并没有得到任何利益，故我拟作无罪辩护。目前尚未开庭，所以辩护计划、辩护词尚不宜披露。希望大虾积极参与，提供宝贵意见和建议，并预测一下：无罪辩护能否成功？