李文新涉嫌非法经营罪、销售不符合安全标准的

正文 字体大小： 中

李文新涉嫌非法经营罪、销售不符合安全标准的食品罪辩护 (2013-01-24 12:33:07)

标签： 杂谈 分类： 刑事案件法律文书

          李文新涉嫌非法经营罪、销售不符合安全标准的食品罪辩护

            法律意见书

南昌市青山区人民检察院：

我是贵院正在审查起诉的罗中华非法经营案中犯罪嫌疑人李文新的辩护人，通过仔细审查研究全部案卷材料、会见犯罪嫌疑人李文新和必要的调查取证，对本案事实有了明确的认识，为维护被告人合法权益，帮助检察机关客观公正、不枉不纵进行审查起诉，现依据事实与法律发表如下辩护意见，供承办检察官参考。

一、起诉意见书指控犯罪嫌疑人李文新涉嫌非法经营罪缺乏事实与法律依据，李文新依法不构成非法经营罪

非法经营罪是指违反国家规定未经许可经营专营、专卖物品或其他限制买卖的物品，买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件，以及从事其他非法经营活动，扰乱市场秩序，情节严重的行为。因此，非法经营罪在客观方面必须以违反国家规定为前提，即指该经营行为违反国家立法机关制定的法律和决定及国务院制定的行政法规、规定的行政措施、发布的决定和命令；主观上必须是出于故意，且以营利为目的，对于因不知其为非法而进行经营，不构成非法经营罪，而只能给予行为人以行政处罚。 从本案事实和证据看，指控犯罪嫌疑人李文新涉嫌非法经营罪必须以违反国务院《生猪屠宰管理条例》为前提，而李文新作为销售猪肉的经营户涉嫌非法经营罪唯一可能只能是该条例第29条“从事生猪产品销售、肉食品生产加工的单位和个人以及餐饮服务经营者、集体伙食单位，销售、使用非生猪定点屠宰厂（场）屠宰的生猪产品”规定之情形。但从本案查明的事实看，李文新不存在明知其从南昌市天亮食品有限公司屠宰车间罗中华处所购买的白条猪是来源于私设屠宰点的事实依据，不具有非法经营罪的主观故意。理由如下：

1、罗中华的屠宰点是设立在具有定点生猪屠宰点南昌市天亮食品有限公司屠宰车间，并以南昌市天亮食品有限公司名义出具生猪产品检疫合格证及猪肉上市许可证并加盖检疫专用章。根据《生猪屠宰管理条例》第十七条规定：“任何单位和个人不得为未经定点违法从事生猪屠宰活动的单位或者个人提供生猪屠宰场所或者生猪产品储存设施，不得为对生猪或者生猪产品注水或者注入其他物质的单位或者个人提供场所。”因此，李文新有理由相信作为正规合法的生猪屠宰点南昌市天亮食品有限公司是不可能为未经定点违法从事生猪屠宰活动的单位或者个人提供生猪屠宰场所的，李文新也不可能知道南昌市天亮食品有限公司与罗中华之间的真实关系。

2、罗中华与南昌市天亮食品有限公司名为屠宰车间场地承包合同而实际上是挂靠关系。挂靠是指个体工商户、个人合伙或私营企业等生产、经营者，与另一经营主体约定，由前者以后者提供的经营资格和凭证进行经营活动，并向后者提供报酬的经营形式。挂靠关系一般表现为挂靠者与被挂靠者签订协议，挂靠方使用被挂靠方提供的介绍信、合同书、银行帐号、印章等经营资格、证明，以被挂靠方名义对外从事民事活动，并向被挂靠方支付所谓“管理费”的经营形式。挂靠双方实际上是一种有偿使用资格证照的合同关系；对外，挂靠方以被挂靠方名义进行活动, 对内则以依照合同约定享受权利，承担义务。从本案情况看，罗中华与南昌市天亮食品有限公司就是一种挂靠关系。理由是：（1）从双方签订合同目的看，正如本案犯罪嫌疑人罗中华、袁正华供述中所讲的因为自己没有取得生猪定点屠宰资格，经常被商务主管部门处罚，生意做不大，所以才与具有生猪定点屠宰资格的南昌市天亮食品有限公司签订合同，并把屠宰点放在南昌市天亮食品有限公司屠宰车间以逃避检查和处罚。（2）从双方所签订的《短线车间场地承包合同》内容看，南昌市天亮食品有限公司为罗中华提供短线四处，其中包括规定四个锅、生猪存放栏，现有设备提供给罗中华屠宰生产的服务，并有偿提供水电气，负责场地外围卫生，承包费为全年50万元、70万元，而且在合同第7、8、9条对罗中华经营活动提出了明确规定和要求。这些显然不属于一般场地承包合同而属于挂靠关系，因为出租场地所收取的费用之高（每年50万元-70万元远远超过市场合理行情）、条件之苛刻（一次性提前交付承包费、中途不能突出）显然与正常场地承包行为不相吻合。场地承包合同不可能对承包方的具体经营活动包括业务范围、经营价格进行约定。（3）从双方实际合作关系来看，既然已经一次性支付高额场地承包费，罗中华还必须向南昌市天亮食品有限公司支付每头生猪小肠方式（作价15元）作为检验费等费用，显然不合常理。事实上，只能理解为通过收取猪小肠手段对挂靠屠宰户的屠宰数量进行监控。（4）每次生猪检疫费也是由南昌市天亮食品有限公司代为收取和支付给检疫人员，并且生猪动物产品检疫合格证与猪肉上市许可证均是以南昌市天亮食品有限公司名义出具的。因此，李文新有理由相信其从罗中华处所购进的猪肉就是南昌市天亮食品有限公司的猪肉。