贩卖氯胺酮150克是否构成贩卖毒品罪的“情节严

　　【找法网 刑法案例】案情：

　　2006年底的一天朱彤从“眼镜”处以1000元的价格购买50克氯胺酮，再以1200元的价格卖给马予;2007年初的一天朱彤从陈旭海处以2700元的价格买入100克氯胺酮，再以3000元的价格卖给马予。上述毒品被马予藏匿于腊肠中，乘坐成都至北京西的旅客列车带至北京后，再卖与他人。朱彤两次贩卖氯胺酮共计150克。

　　一审法院认定朱彤的行为构成贩卖毒品罪，且“情节严重”，但朱彤有酌情从轻处罚情节，故判处其有期徒刑三年。

　　朱彤提出上诉：一审判决量刑过重。贩卖氯胺酮150克不属于《中华人民共和国刑法》(以下简称《刑法》)第三百四十七条第四款规定的“情节严重”，按照其贩卖毒品的数量本应直接在有期徒刑三年以下量刑，又有酌情从轻处罚情节，所以最后的量刑应低于三年。

　　分歧：

　　在二审法院审理中，对贩卖氯胺酮150克是否构成贩卖毒品的“情节严重”存在两种不同意见：

　　第一种意见认为:贩卖氯胺酮150克不构成贩卖毒品罪的“情节严重”。

　　《刑法》第三百四十七条第四款规定，走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;“情节严重”的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

　　朱彤贩卖氯胺酮150克，根据《办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见》(以下简称《办理毒品案件的意见》)规定，贩卖氯胺酮不满200克，应为“其他少量毒品”。

　　但一审法院同时依照《审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》(以下简称《审理毒品案件的解释》)第三条第(一)项规定，将贩卖氯胺酮150克列入 “情节严重”是错误的。该解释规定的其他种类毒品并不包含氯胺酮。

　　所以按朱彤贩卖毒品的数量，最高刑罚为有期徒刑三年，一审法院还认定朱彤有酌情从轻处罚情节，故判处三年有期徒刑属于量刑过重。

　　第二种意见认为：贩卖氯胺酮150克构成贩卖毒品罪“情节严重”。

　　朱彤贩卖毒品的数量既属《刑法》第三百四十七条第四款规定的“其他少量毒品”，同时也符合“情节严重”的条件。

　　分析：

　　笔者同意第二种意见。

　　《审理毒品案件的解释》第三条 具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：