浅议挪用公款罪认定中的几个模糊问题

　　渭源县人民检察院 成琳

　　一、挪用公款罪的追诉期限

　　由于刑法将挪用公款的具体用途作为犯罪构成要件，而且每种情况构成犯罪的要求不同，因而在追诉期限的计算上亦有差别，对追诉期限的计算是否合理直接影响到对行为人挪用行为的评价和正确定罪量刑。

　　关于挪用公款罪追诉期限问题，目前在理论上有不同的见解：一种意见认为，本罪实施的行为是“挪”和“用”的结合，在公款失去合法控制期间，挪用行为实际上也处于继续的状态，因而挪用公款罪属于继续犯（或称持续犯），故挪用公款罪的追诉期限，应当从挪用案件被提起诉讼或行为人自动归还了公款之日起计算；另一种意见认为，公款被挪之后，犯罪行为已构成既遂，公款失去控制的状态，不是犯罪行为的继续，而是不法状态的继续，因此挪用公款罪属于行为犯，其追诉期限应从移挪之日起计算。实际上这两种观点的分歧之处在于挪用公款罪是继续犯还是行为犯。

　　继续犯，又叫持续犯，是指某种犯罪行为从开始到终止以前，在时间上一直处于继续状态的犯罪。其特点是：这种犯罪行为的过程，在一段时间或者相当长的时间里，从来没有间断。行为继续的长短，是量刑的一个重要情节。如刑法规定的非法拘禁罪，就属于这种犯罪。而行为犯，是犯罪既遂形态的一种，行为人只要实施了刑法分则规定的行为，不论犯罪结果是否发生，即构成犯罪既遂。如诬告陷害罪即为行为犯。

　　挪用公款罪的既遂，应根据其犯罪构成的不同情况来理解：（1）在行为人将挪用的公款用于营利活动或用于非法活动的情形下，只要行为人完成了“挪”和“用”的行为，则行为人的挪用犯罪就达既遂，即已构成挪用公款罪，处于继续状态的是挪用的公款使用权被侵犯的状态，而不是犯罪行为的继续。（2）在行为人将挪出的公款用于营利活动和非法活动以外的其它个人用途时，仅有“挪”和“用”的行为尚不能认为犯罪已达既遂，必须达到超过三个月才构成挪用公款罪既遂。三个月之后的继续状态同（1）一样，也是公款使用权被侵犯的持续状态，并非犯罪行为的继续，因为此时犯罪行为已经完成。依据上述分析，挪用公款罪为行为犯是显而易见的，在犯罪形态上也并非持续犯。

　　根据刑法第89条的规定“追诉期限从犯罪之日起计算；犯罪处于连续或继续状态的从犯罪行为终了之日起计算”。此处的“犯罪之日”，应为犯罪成立之日：“犯罪处于连续或继续状态”的“犯罪”，应指犯罪行为本身，而非犯罪行为造成的不法状态。挪用公款用于非法活动或营利活动情况下，一旦“挪”和“用”的行为都已完成，就认为犯罪已构成既遂，所以，此时挪用公款罪的追诉期限应从“用”之时开始计算。行为人将挪出的公款用于非法活动和营利活动以外的其它用途时，一旦超过三个月，就构成犯罪既遂，此时犯罪行为才完成，因此追诉期限应自挪用公款满三个月之日起开始计算。

　　二、挪用公款与借贷公款的界限

　　以合法借款的方式变相挪用公款是挪用公款罪的常见手段，也是案发后行为人企图逃避法律制裁所经常使用的借口。因此，正确区分挪用公款与借用公款的界限，对于准确认定并依法惩治挪用公款犯罪具有重要的实践意义。

　　借贷公款，是指单位负责人或经管财务人员，批准、决定将公款借贷给个人使用的行为。借贷，实际上就是放贷，是一种金融信贷行为。根据我国金融法律法规的规定，非金融机构未经国家批准是不能进行信贷活动的，因而借贷公款是一种违反财经法规的行为，具有行政违法性。从实践看，借贷行为具有以下特征：第一，形式的合法性。借贷一般要经过一定程序和办理一定手续，如领导决定、订立合同、财务入帐等。第二，主体的法人性。行为人一般是单位负责人或主管财务人员。这些人，对内有经营决策权、公共财产支配权，对外有代表单位进行民事活动的资格。第三，动机的公利性。一般是出于为单位谋利的目的。因此，要确定某一行为是借贷公款，还是挪用公款，应从如下几个方面把握：　　（1）是否履行了合法的手续。此处有两层含义：一是本单位与借款单位之间是否有真实有效的借款合同，合同的形式既包括书面形式，也包括口头形式及《合同法》所允许的其它形式；二是作为出借人是否履行了正常的财务手续。从司法实践来看，双方之间是否有真实有效的借款合同易于确定，但在确定是否履行了相关的财务手续时，却应注意以下几点：①不能仅凭单位的财务帐目是否真实反映了借款关系作为判断是借款关系还是挪用公款行为的唯一依据。因为按照目前我国的财政金融规定，非金融单位不能从事借贷业务，因而有的单位在出借公款后往往会在财务帐目上作相应地处理。如果单位借出公款后，即使在财务帐上虚列了与借款单位的经济往来，只要能证实本单位与借款单位之间有真实的借款关系，亦应认定为借款关系。②即使单位财务帐上反映出与公款使用单位有应收应付关系，我们也不能就因此而否认挪用公款行为存在的可能性。实践情况看，行为人挪用公款后为保持帐面平衡，以应付有关的检查，往往会在帐上虚挂应收款。在单位财务帐上能够反映应收应付关系的情况下，一方面要考察本单位与公款使用单位之间是否有真实的经济往来关系，另一方面要考察本单位对这一经济往来关系是否知道，借此方能确定是借款关系还是挪用公款行为。